2017華東政法法學考研真題及參考答案：論述題第2題

　　考試科目代碼：801

　　考試科目：法學綜合

　　考試日期：2017年12月25日下午

　　四、論述題(每小題15分，共30分)

　　2.快的、滴滴、優(yōu)步的并購成為我國網(wǎng)約車市場的重要并購案，有人認為這是經營者集中。結合我國競爭法，試論述我國經營者集中行為的控制的基本制度和法律適用的特殊規(guī)定。

　　【參考答案】

　　答：經營者集中在各國法律中也被稱為企業(yè)合并或聯(lián)合、兼并、收購等。它不僅包括會計法與公司法關于資產轉移型的合并，還擴大到一個企業(yè)能夠對另一個企業(yè)發(fā)生支配性影響的所有方式，包括持有其他公司的股份、取得其他企業(yè)的資產、受讓或承租其他企業(yè)全部或主要部分的營業(yè)或財產，與其他企業(yè)共同經營或受其他企業(yè)委托經營、干部兼任、直接或者間接的控制其他企業(yè)的人事任免等實現(xiàn)市場力量集中之目的的所有行為，即一個或者多個企業(yè)對其他企業(yè)全部或者部分獲得控制，從而導致持久的相互關系的一切可能性都是包括在內的。

　　現(xiàn)行法關于經營者集中的定義是以下三種類型。

　　(一)經營者合并;

　　(二)經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權;

　　(三)經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。(3分)

　　經營者集中行為進行控制的基本制度和法律適用規(guī)定如下：

　　(一)事先申報制度(3分)

　　事先申報制度，是指各國反壟斷法對市場競爭具有重大影響的集中事項必須事先向主管機關進行申報的強制性規(guī)定。

　　1.申報義務的來源。我國《反壟斷法》對大型的重要集中事項作出了必須申報的規(guī)定：(1)參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業(yè)額超過100億人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣;(2)參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額合計超過20億人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

　　2.申報義務的豁免。主要包括以下情況：(1)參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產的;(2)參與集中的每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。

　　(二)調查與審查制度(3分)

　　審查程序包括集中審批機關對必要信息的調查取證、對于當事人表達意愿的聽證以及進行初步或者進一步審查等階段。

　　我國《經營者集中審查辦法》規(guī)定，在經營者集中審查過程中，商務部可以召開聽證會進行調查取證，聽取有關各方的意見。在聽證制度之外，還設立了“商談制度”，經營者啟動集中反壟斷審查時從申報開始的，申報前商談或聯(lián)系能夠增加反壟斷執(zhí)法機構對擬申報集中的事先了解，確保申報格式和內容從一開始即滿足法律的完整性要求，并有助于雙方初步確認集中的關鍵性議題和可能產生的競爭損害，為即將開展的反壟斷調查做準備。

　　(三)審批與救濟制度(3分)

　　我國《反壟斷法》第29條規(guī)定，對于不予禁止的經營者集中，國務院反壟斷執(zhí)法機構可以決定附加減少集中對競爭產生不利影響的限制性條件。因此審批的結果分為三種：禁止、不予禁止、附條件不予禁止。

　　【答案解析】

　　本題是法綜經濟法考題結合時事出題的一個典型。滴滴和優(yōu)步中國的合并、南車北車的合并、58和趕集的合并、美團和大眾點評的合并等等均牽涉到反壟斷審查，從這個方面出題并不出乎意料，而答題也比較規(guī)范。基本知識點在12分左右，其余分數(shù)就是個人的論述，是否沖分，邏輯是否嚴密，自己是否清晰，是否有條理‘文采如何等等!’