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2018年法律碩士(法學(xué))專業(yè)學(xué)位聯(lián)考綜合課真題及參考答案

  一、單選題

  1.不同學(xué)派關(guān)于法的性質(zhì)有不同理解,對此下列說法正確的是()

  A.經(jīng)濟分析法學(xué)派認(rèn)為法律不外乎主權(quán)者命令

  B.批判法學(xué)派認(rèn)為衡量法律優(yōu)劣的最主要標(biāo)準(zhǔn)是實施效果

  C.自然法學(xué)派認(rèn)為法律應(yīng)與主要道德和人性的正義準(zhǔn)則保持一致

  D.歷史法學(xué)派認(rèn)為一國的自然環(huán)境和政治制度決定著法的內(nèi)容和性質(zhì)

  【答案】C

  【解析】考察不同法學(xué)流派的觀點。A法律不外乎主權(quán)者的命令是分析實證主義法學(xué)的代表人物奧斯丁的觀點,而不是經(jīng)濟分析法學(xué)派,A選項錯誤。社會法學(xué)派強調(diào)法律實施的效果,認(rèn)為法律優(yōu)劣的主要標(biāo)準(zhǔn)是實施效果,B項錯誤。歷史法學(xué)派認(rèn)為法是民族精神、民族特性和民族共同意識的體現(xiàn),D項錯誤。C項自然法學(xué)派認(rèn)為自然法高于人定法,人定法應(yīng)于自然法保持一致,C項正確。

  2.關(guān)于法律的特征,下列說法正確的是()

  A.以義務(wù)為本位是法律的本質(zhì)特征

  B.法律由立法機關(guān)制定或認(rèn)可,體現(xiàn)了國家意志

  C.法律具有國家強制性,只能通過司法予以實施和實現(xiàn)

  D.法律普遍性意味著一國之內(nèi)所有人都享有相同的法律權(quán)利

  【答案】B

  【解析】A選項錯誤,法律以權(quán)利為本位,而不是義務(wù)。C錯誤,法律不止能夠通過司法實施或?qū)崿F(xiàn),還可通過立法、執(zhí)法、司法和守法實現(xiàn)。D錯誤,不是所有人法律權(quán)利都完全相同。

  3.關(guān)于法律關(guān)系,下列說法中不正確的是()

  A.民事法律關(guān)系均為相對法律關(guān)系

  B.法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提

  C.在法律關(guān)系中主體的權(quán)利和義務(wù)是現(xiàn)實的

  D.法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系

  【答案】A

  【解析】A錯誤,民事法律關(guān)系既有絕對法律關(guān)系又有相對法律關(guān)系,如所有權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等都是絕對法律關(guān)系。B、C、D正確。本題選A。

  4.“和為貴”是中國傳統(tǒng)法律文化的重要內(nèi)容之一,關(guān)于該觀點的當(dāng)代意義及價值,下列說法正確的是()

  A.“和為貴”與自由平等的法律無法兼容

  B.“和為貴”對調(diào)解制度的實施可以起到積極作用

  C.“和為貴”觀念不利于維護社會公平和秩序

  D.信訪制度是“和為貴”在當(dāng)代法律制度中的重要體現(xiàn)

  【答案】B

  【解析】“和為貴”與自由、平等的法律可以兼容,有利于維護社會秩序,可以積極推進調(diào)解制度的實施,B項正確,AC項錯誤。信訪制度是解決社會矛盾的一種方法,是公民主張自己權(quán)利的渠道,但不是“和為貴”的體現(xiàn),D項錯誤。

  5.四位法學(xué)生旁聽法院審理一起刑事案件后,用不同方法對法院涉及案件的刑法條文進行了解釋,下列說法正確的是()

  A.甲根據(jù)最高人民法院1985年發(fā)布的案例進行了解釋,屬于歷史解釋

  B.乙結(jié)合立法的上下文作出解釋,屬于目的解釋

  C.丙結(jié)合立法時的社會背景進行解釋,屬于體系解釋

  D.丁按照法律條文的字面含義進行解釋,同于文義解釋

  【答案】D

  【解析】A選項中,歷史解釋是對法律文件制作的歷史背景材料研究或者比較歷史上同類法律規(guī)范,不符合選項中情況。B選項中,體系解釋是分析法律在法律體系和法律部門中的地位和作用,不符合選項中情況。C選項中,目的解釋是從制定法律目的來解釋法律,不符合選項中情況。D選項正確,本題選D。

  6.關(guān)于《中華人民共和國警察法》的法律性質(zhì)和地位,下列表述正確的是()

  A.屬于程序法

  B.屬于我國法律體系中的行政法

  C.是《監(jiān)獄法》的上位法

  D.相較于《公務(wù)員法》屬于一般法

  【答案】B

  【解析】《中華人民共和國人民警察法》是行政法,是實體法,而非程序法,A錯誤,B項正確。C選項錯誤,《人民警察法》與《監(jiān)獄法》同屬法律,沒有位階高低之分。D選項錯誤,《中華人民共和國人民警察法》相較于《公務(wù)員法》應(yīng)屬特殊法。

  7.下列關(guān)于大陸法系與英美法系的區(qū)別表述不正確的是()

  A.大陸法系的正式淵源主要是制定法,而英美法系是判例法和制定法

  B.大陸法系的基本分類是公法和私法,而英美法系更多采用普通法和衡平法

  C.大陸法系的訴訟模式采用當(dāng)事人主義,而英美法系采用法官中心主義

  D.大陸法系注重法典編撰,而英美法系注重判例

  【答案】C

  【解析】C選項錯誤,英美法系為當(dāng)事人主義,大陸法系為法官中心主義,C選項將二者說法搞混。ABD項說法正確。本題選C。

  8.下列文件中,被馬克思稱為“世界上第一個人權(quán)宣言”的是()

  A.1215年的英國《自由大憲章》

  B.1689年的英國《權(quán)利法案》

  C.1776年北美《獨立宣言》

  D.1789年法國《人權(quán)和公民權(quán)利宣言》

  【答案】C

  【解析】美國《獨立宣言》被馬克思稱為世界上第一個人權(quán)宣言。C項正確。

  9.關(guān)于中國人民政治協(xié)商會議,下列說法正確的是()

  A.中國人民政治協(xié)商會議由選民選舉產(chǎn)生,對選民負(fù)責(zé)

  B.中國人民政治協(xié)商會議與全國人民代表大會共同行使國家立法權(quán)

  C.現(xiàn)行憲法在“國家機構(gòu)”一章中規(guī)定了中國人民政治協(xié)商會議的參政議政職能

  D.1949年中國人民政治協(xié)商會議通過了《共同綱領(lǐng)》,行使了一定范圍的制憲權(quán)

  【答案】D

  【解析】A錯誤,政協(xié)委員的產(chǎn)生程序是參加各單位政協(xié)的提名推薦,中共黨委有關(guān)部門對推薦的名單進行綜合評定,并同各推薦單位協(xié)商,形成建議名單,再將建議名單報到政協(xié)常務(wù)委員會進行協(xié)商,經(jīng)全部常務(wù)委員過半數(shù)同意通過,所以,政協(xié)委員不是選民選舉產(chǎn)生。B錯誤,政協(xié)沒有立法權(quán)。C錯誤,政協(xié)不是國家機構(gòu)。D項正確。

  10.關(guān)于香港特別行政區(qū)司法機關(guān),下列表述正確的是()

  A.香港特別行政區(qū)法院由普通法院和行政法院組成

  B.香港特別行政區(qū)法院對國防等國家行為無管轄權(quán)

  C.香港特別行政區(qū)終審法院受最高人民法院的監(jiān)督

  D.香港特別行政區(qū)法院的法官必須是特區(qū)永久性居民中的中國公民

  【答案】B

  【解析】A錯誤,澳門特別行政區(qū)有行政法院,香港則沒有行政法院。B正確,《香港特別行政區(qū)基本法》第19條第3款規(guī)定:香港特別行政區(qū)法院對國防、外交等國家行為無管轄權(quán)。C錯誤,特區(qū)終審法院不受最高人民法院監(jiān)督。D錯誤,沒有相關(guān)規(guī)定。

  11.在甲乙離婚案件的審理過程中,甲以懷疑乙有婚外情為由,請求法院向移動通信公司調(diào)取乙的通話記錄清單作為證據(jù)。根據(jù)現(xiàn)行憲法()

  A.甲只能雇傭私人偵探調(diào)取乙的通話記錄清單

  B.法院為查清事實,有權(quán)要求移動通信公司提供用戶的通話記錄清單

  C.移動通信公司為保護用戶隱私,有權(quán)拒絕任何機構(gòu)對通信進行調(diào)查

  D通話記錄清單屬于公民通信秘密的范圍,移動通信公司有保護通信秘密的義務(wù)

  【答案】D

  【解析】A錯誤,私人偵探也無權(quán)探取通話記錄。只有公安機關(guān)和檢察機關(guān)基于國家安全的需要和追查刑事案件的需要才能探取通話記錄,B、C錯誤。D項正確。

  12.為治理交通擁堵,某市制定地方性法規(guī)《道路交通管理條例》,規(guī)定行人闖紅燈罰款20元,累計10次處以行政拘留。下列說法正確的是()

  A.該條例有權(quán)規(guī)定對行人闖紅燈的行為處以罰款

  B.該條例只有在獲得全國人大常委會授權(quán)后方可設(shè)定行政拘留

  C.只有該市人大有權(quán)制定該條例,該市人大常委會無權(quán)制定

  D.法院可以根據(jù)被處罰人的審查要求撤銷該條例

  【答案】A

  【解析】符合條件的市的人大和人大常委會都有權(quán)制定地方性法規(guī),C錯誤。地方性法規(guī)只能設(shè)定查封、扣押的行政強制措施,不得設(shè)定其他行政強制措施,即使全國人大常委授權(quán)也不可以,B錯誤。D選項中,法院無權(quán)撤銷抽象行政行為,只能審查具體行政行為,D項錯誤。本題選A。

  13.關(guān)于全國人大常委會的立法監(jiān)督權(quán),下列說法正確的是()

  A.全國人大常委會有權(quán)改變同法律相抵觸的地方性法規(guī)

  B.全國人大常委會可以撒銷或改變同法律相抵觸的行政法規(guī)

  C.部門規(guī)章和地方政府規(guī)章規(guī)定同一事項不一致的,由全國人大常委會裁決

  D.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致的,由全國人大常委會裁決

  【答案】D

  【解析】全國人常有權(quán)撤銷,無權(quán)改變,A、B錯誤。部門規(guī)章和地方政府規(guī)章規(guī)定同一事項不一致的,由國務(wù)院裁決。C錯誤。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致的,由全國人大常委會裁決,D正確。

  14.關(guān)于縣級以上地方各級人民政府的組成部門,下列說法正確的是()

  A.各級人民政府由同級人大決定設(shè)立

  B.地方審計機關(guān)獨立行使審計監(jiān)督權(quán),只對上一級審計機關(guān)負(fù)責(zé)

  C.各組成部門受本級人民政府的領(lǐng)導(dǎo),并且受上級主管部門的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或領(lǐng)導(dǎo)

  D.民族自治地方人民政府組成部門的負(fù)責(zé)人由實施區(qū)域自治的民族公民擔(dān)任

  【答案】C

  【解析】A選項明顯錯誤,地方審計機關(guān)向本級人民政府及上一級審計機關(guān)負(fù)責(zé),B選項錯誤,C選項正確。D選項中,各部門的負(fù)責(zé)人不一定是要民族自治的民族擔(dān)任。

  15.關(guān)于我國專門人民法院,下列說法正確的是()

  A.知識產(chǎn)權(quán)法院的設(shè)立由全國人大常委會決定

  B.中國人民解放軍法院院長由中央軍事委員會任命

  C.海事法院負(fù)責(zé)審理海事和海商領(lǐng)域的刑事和民事案件

  D.我國設(shè)立專門的行政法院以保障行政案件的獨立公正審理

  【答案】A

  【解析】B選項錯誤,軍事法院院長由全國人大常委會根據(jù)最高人民法院院長的提名任免。C選項錯誤,海事法院管轄第一審的海事案件和海商案件,不包括刑事案件。D選項錯誤,我國專門法院不包括行政法院。2014年8月31日,全國人大常委會表決通過了全國人大常委會《關(guān)于在北京、上海、廣州設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)法院的決定》,A項正確。

  16.在中國法制史上,提出“王者之政,莫急于盜賊“的立法思想的是()

  A.商鞅

  B.子產(chǎn)

  C.李悝

  D.李斯

  【答案】C

  【解析】《法經(jīng)》六篇,以為王者之政,莫急于盜賊。而《法經(jīng)》的作者是李悝,所以選擇C項。

  17.秦始皇年間,咸陽發(fā)生一起殺人案,甲向官府告發(fā)該案系乙所為,乙遂被官府捕獲。被判死罪,后官府抓獲真兇丙。經(jīng)查,甲乙素有結(jié)怨,甲為報私仇而進行誣告。根據(jù)秦律,甲可能被判處的刑罰是(

  A.腰斬

  B.鬼薪

  C.斬左趾

  D.髭鉗城旦

  【答案】A

  【解析】秦朝實行誣告者反坐,按照所誣告罪名處罰。選項中只有腰斬是死刑。

  18.強奸人幼女者處死,雖和同強,女不坐。這條關(guān)于強奸幼女罪的法律規(guī)定最早出現(xiàn)于()

  A.唐朝

  B.宋朝

  C.元朝

  D.明朝

  【答案】C

  【解析】強奸幼女罪最早規(guī)定于元朝。

  19.下列關(guān)于北洋政府立法活動為表述錯誤的是()

  A.采用刪改清末法定之法律

  B.制定頒布眾多的單行法規(guī)

  C.制例和解釋例成為重要的法律淵源

  D.杜絕采用西方資本主義國家的立法原則

  【答案】D

  【解析】D明顯錯誤。北洋政府立法中大量借鑒西方資本主義主義的立法原則。

  20.南宋慶元年間,某州有一婦人被殺。死者丈夫甲被當(dāng)?shù)刂菅镁胁?,受盡拷,招認(rèn)了“殺妻事實”。在法案提交本路提刑司審核對時,甲推翻原口供,斷然否認(rèn)殺妻指控。對此。符合宋代起異別推制度規(guī)定的是()

  A.發(fā)回原州街由原市官員重審

  B.上報中央御史臺審理

  C.上報中央大理寺審理

  D.指定本另一州街官員審理

  【答案】D

  【解析】翻異別推制是為防止冤假錯案而建立的復(fù)審制度,即在發(fā)生犯人推翻原有口供,而且“所犯情節(jié),實礙重罪”時,案件須重新審理,應(yīng)當(dāng)將該案交由其他司法官或司法機構(gòu)重新審理。D項是交由其他司法官審理,D項正確。

  二、多選題

  21.下列關(guān)于法律規(guī)則和法律條文關(guān)系的表述,正確的有()

  A.法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容

  B.法律條文是法律規(guī)則的形式

  C.一個法律條文可能包含若干法律規(guī)則

  D.一個法律規(guī)則可以體現(xiàn)在若干法律條文中

  【答案】ABCD

  【解析】考察了法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系。法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容,法律條文是法律規(guī)則的形式,一個法律條文可能包括若干法律規(guī)則一個法律規(guī)則可以體現(xiàn)在若干法律條文中,ABCD四個選項都正確。

  22.2016年9月,國務(wù)院新聞辦公司發(fā)布《國家人權(quán)行動計劃(2016—2020年)》,對我國人權(quán)事業(yè)發(fā)展做出全面部署,對此,下列說法正確的有()

  A.國家對保障人權(quán)負(fù)有重要責(zé)任

  B.人權(quán)就是公民依據(jù)憲法和法律享有的權(quán)利

  C.現(xiàn)代人權(quán)的保護需要通過立法予以確認(rèn)

  D.司法機關(guān)在審判時應(yīng)尊重和保障當(dāng)事人的人權(quán)

  【答案】ACD

  【解析】B選項人權(quán)的范圍不等于公民權(quán),所以人權(quán)不能等同于公民依據(jù)憲法和法律享有的權(quán)利。B選項錯誤。ACD選項正確。

  23.下列關(guān)于現(xiàn)代立法的表述正確的有()

  A.立法是國家一項專門職能活動

  B.立法主體及其特定國家機關(guān)

  C.立法是政府部門管理社會手段

  D.立法是國家治理法治化的一種方式

  【答案】ABD

  【解析】政府部門一般情況不能立法,立法不是政府部門管理社會的手段,而是立法機關(guān)管理社會的手段,顯然C選項錯誤。ABD項正確。

  24.乘客張某因遲到而被拒絕登機,在機場吵鬧不休,毆打航空公司工作人員,被公安機關(guān)依法行政拘留,航空公司將張某列入“拒絕乘載人員名單”,下列關(guān)于該乘客的說法,正確的有(

  A.航空安全優(yōu)先于張某乘坐航班的自由

  B.對張某的治安處罰,可因其有立功表現(xiàn)而減輕或免除

  C.航空公司因張某遲到而拒絕其登機,侵犯了他的公民權(quán)利

  D.將張某列入黑名單,是航空公司追究其民事責(zé)任的具體體現(xiàn)

  【答案】AB

  【解析】秩序在此處要優(yōu)于小部分人的自由,A選項正確。治安處罰可因立功而減輕或處罰。B選項正確,張某本身遲到,拒絕登機并未侵犯其公民權(quán)利。將乘客列入黑名單與追究民事責(zé)任無關(guān),C、D錯誤。

  25.根據(jù)現(xiàn)行憲法和法律,下列關(guān)于全國人大專門委員會的表述,正確的有()

  A.專門委員會受全國人大及其常委會的領(lǐng)導(dǎo)

  B.專門委員會有權(quán)向全國人大提出同本委員會有關(guān)的提案

  C.專門委員會有權(quán)審查和撤銷同法律相抵觸的地方性法規(guī)

  D.專門委員會副主任委員由主任委員提名,由全國人大常委會通過

  【答案】AB

  【解析】在全國人民代表大會閉會期間,各專門委員會受全國人常的領(lǐng)導(dǎo)。開會期間受全國人大領(lǐng)導(dǎo),A選項正確。B選項正確,專門委員會有權(quán)向全國人大主席團或常委會提出全國人大或常委會職權(quán)范圍內(nèi)同本委員會有關(guān)的提案。專門委員會無權(quán)直接撤銷地方性法規(guī),C選項錯誤。專門委員會所有成員由全國人大主席團提名,D錯誤。

  26.外來務(wù)工人員劉某在為其子辦理小學(xué)入學(xué)報名手續(xù)的過程中,被要求到戶籍地派出所開具無犯罪記錄證明,劉某不同意開具該證明,學(xué)校因此拒絕其子入學(xué),依據(jù)現(xiàn)行憲法,在這一事件當(dāng)作,劉某之子受到侵犯的基本權(quán)利有()

  A.沉默權(quán)

  B.平等權(quán)

  C.財產(chǎn)權(quán)

  D.受教育權(quán)

  【答案】BD

  【解析】A選項不屬于基本權(quán)利,C選項與題干無關(guān),學(xué)校的行為沒有侵犯劉某之子的財產(chǎn)權(quán)。學(xué)校以無犯罪記錄證明拒絕劉某之子入學(xué),侵犯了劉某之子的平等權(quán)和受教育權(quán)。

  27.下列選項中,國家主席需要根據(jù)全國人大或全國人大常委會的決定行使的職權(quán)有()

  A.會晤外國總統(tǒng)

  B.授予國家勛章和榮譽稱號

  C.發(fā)布動員令

  D.批準(zhǔn)同外國解決的重要規(guī)定

  【答案】BCD

  【解析】國家主席可以進行國事活動,會晤外國總統(tǒng),無需其他機關(guān)決定行使。BCD則需要根據(jù)人大或人大常委會的決定行使。

  28.根據(jù)唐代關(guān)于“告訴”的法律規(guī)定,下列選項中,關(guān)于應(yīng)當(dāng)受理的案件有()

  A.張某控告其祖父謀反

  B.李某控告其主人殺人

  C.八十歲的王某控告其子孫不孝

  D.在押囚犯劉某控告獄卒虐待

  【答案】ACD

  【解析】謀反案卑幼可控告尊長,A應(yīng)當(dāng)受理;殺人案卑賤也不得控告尊貴,B不得受理;八十歲以上可以告子孫不孝,在押犯人可控告獄卒虐待。CD應(yīng)當(dāng)受理。

  29.下列選項中,屬于明朝法律形式的有()

  A.則例

  B.大誥

  C.條法事例

  D.問刑條例

  【答案】BD

  【解析】A屬于清朝,C屬于宋朝,BD屬于明朝。

  30.清朝于1910年頒行的《法院編制法》對于中國傳統(tǒng)司法體制和審判制度進行了重大改革,該法確立的法律原則和制度包括()

  A.審判獨立

  B.合議制

  C.民刑分離

  D.審檢分立

  【答案】ABCD

  【解析】《法院編制法》引進了諸如審判獨立、公開審判、民刑分理、審檢分立、合議制等西方法制原則,對于傳統(tǒng)司法體制和審判制度無疑是重大的改革。因此,本題全部選項都正確。

  三、簡答題

  31.簡述中國特色社會主義法治體系的主要內(nèi)容。

  【參考答案】第一,形成完備、良善的法律規(guī)范體系。健全憲法實施和監(jiān)督制度;完善我國的立法體制;深入推進科學(xué)立法、民主立法;加強重點領(lǐng)域立法,進一步形成完善的、科學(xué)規(guī)范的中國特色社會主義法律規(guī)范體系。

  第二,形成公正高效的法治實施體系。在行政執(zhí)法領(lǐng)域必須做到:依法全面履行政府職能;健全依法決策機制;深化行政執(zhí)法體制改革;堅持嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法;全面推進政務(wù)公開。要實現(xiàn)公正司法還必須做到:完善確保依法獨立公正行使審判權(quán)和檢察權(quán)的制度;優(yōu)化司法職權(quán)配置;推進嚴(yán)格司法;保障人民群眾參與司法加強人權(quán)司法保障加強對司法活動的監(jiān)督。

  第三,形成科學(xué)嚴(yán)密的法治監(jiān)督體系。特別是要強化對行政權(quán)力的制約和監(jiān)督,同時加強對政府內(nèi)部權(quán)力的制約是重點。

  第四,形成充分有力的法治保障體系。這方面主要應(yīng)當(dāng)強化兩大保障體系,一是加強法治工作隊伍建設(shè),二是加強和改進黨對全面推進依法治國的領(lǐng)導(dǎo)。

  32.簡述我國選舉制度的基本原則。

  【參考答案】第一,選舉權(quán)的普遍性原則。

  選舉權(quán)的普遍性即公民享有選舉權(quán)的廣泛程度,凡年滿18周歲的中華人民共和國公民,除被依法剝奪政治權(quán)利的人外,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況和居住期限,都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。

  第二,選舉權(quán)的平等性原則。選舉權(quán)的平等性是指在選舉中,一切選民具有同等的法律地位,法律在程序上對所有的選民同等對待,選民所投的選票具有同等的法律效力的原則。

  第三,直接選舉與間接選舉并用的原則。

  我國在縣級以及縣級以下實行直接選舉,縣級以上實行間接選舉。

  第四,差額選舉的原則。

  差額選舉是指民意機關(guān)代表或公職人員選舉中候選人的人數(shù)多于應(yīng)選代表名額的選舉。

  第五,秘密投票的原則。

  秘密投票也稱為無記名投票,是選民不署自己的姓名,親自書寫選票并投入密封票箱的一種投票方法。全國和地方各級人民代表大會的選舉,一律采用無記名投票的方法。

  33.簡述中華民國南京國民政府法律制度的主要特點。

  【參考答案】(1)以孫中山的“遺教”為立法的根本原則?!吨腥A民國憲法》聲稱“中華民國國民大會受全體國民之托付,依據(jù)孫中山先生創(chuàng)立中華民國之遺教,為鞏固國權(quán),保障民權(quán),奠定社會安寧,增進人民福利,制定本憲法,頒行全國永矢咸遵。”

 ?。?)特別法多于普通法,其效力往往也高于普通法。這些特別法破壞了國民黨在普通成文法典立法中所樹立的建設(shè)民主、法制國家的形象,使國家法律在實質(zhì)和形式意義上產(chǎn)生強烈的反差與沖突。

  (3)形成了以《六法全書》為標(biāo)志的國家成文法律體系。六法體系的建立,標(biāo)志著中國法律近代化在形式上達到了頂點。

 ?。?)不成文法在法律體系中占據(jù)重要地位。國民政府最高法院的判例、司法院的解釋例、司法機關(guān)認(rèn)可的習(xí)慣以及法理,都可作為司法機關(guān)行使審判權(quán)的依據(jù)??傊暇﹪裾永m(xù)了清末以來的法律改革,進一步把西方資本主義國家的部分法律原則、法律體系和法律制度引入中國,并結(jié)合中國的實際情況加以吸收、發(fā)展,形成了以六法全書為代表的法律體系。點評:本題是2011年法律碩士已考真題的原題再現(xiàn)。

  四、材料分析題

  34.隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與共享經(jīng)濟理念的流行,在傳統(tǒng)出租車之外,網(wǎng)約出租車成為人們出行的另一選擇。網(wǎng)約出租車的出現(xiàn)在給人們出行帶來便利的同時,對傳統(tǒng)的出租車行業(yè)造成了巨大的沖擊,也對城市交通運輸管理提出了挑戰(zhàn)。在此背景下,為了規(guī)范網(wǎng)約出租車發(fā)展,促進行業(yè)創(chuàng)新和轉(zhuǎn)型升級,更好地滿足公眾需求,2016年7月,交通運輸部等聯(lián)合發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》。結(jié)合上述材料,根據(jù)法理學(xué)知識,回答下列問題:

  (1)從法律淵源的角度分析該《辦法》的屬性和效力。

  【參考答案】從法律淵源的角度看,該《辦法》屬于行政規(guī)章中的部門規(guī)章。行政規(guī)章分為兩類:一類是部門規(guī)章,即國務(wù)院所屬各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的規(guī)章。二是省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)的市的人民政府根據(jù)行政法規(guī)和本省、自治區(qū)和直轄市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章。本題中,該《辦法》的制定主體是交通運輸部等政府部門,是國務(wù)院所屬各部委,因此屬于部門規(guī)章。該《辦法》在中國領(lǐng)土的范圍內(nèi)均有效。該《辦法》的效力低于憲法、法律和行政法規(guī),與部門規(guī)章、與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。

 ?。?)談?wù)勆鐣l(fā)展與法律變革關(guān)系。

  【參考答案】社會發(fā)展決定法律變革,法律變革對社會發(fā)展具有反作用。法律是上層建筑的組成部門,它與社會發(fā)展之間的關(guān)系是形式與內(nèi)容的關(guān)系。社會的發(fā)展變化決定法律的發(fā)展變化。也就是說社會發(fā)展了,法律也要進行相應(yīng)的變革。作為一種規(guī)范,法具有抽象性、穩(wěn)定性等特征,而現(xiàn)實生活中的問題卻是具體的、千姿百態(tài)和不斷變化的。另外,法還具有保守型,它總是落后于現(xiàn)實生活的變化,而立法者認(rèn)識能力上的局限性也會使法律存在著某種不合理、不科學(xué)的地方。因此我們要認(rèn)識到法律的局限性,不斷使法律適應(yīng)社會的發(fā)展。另一方面,法律變革對社會發(fā)展具有加速或延緩的作用。法律變革與社會發(fā)展相適應(yīng),就能促進社會發(fā)展。法律變革趕不上社會發(fā)展的速度或者超越社會發(fā)展的速度,就會阻礙社會的發(fā)展。

  35.聯(lián)系我國的法治實踐,論述“將權(quán)力關(guān)進制度的籠子里”的內(nèi)涵與意義。

  【參考答案】“將權(quán)力關(guān)進制度的籠子里”是法治的內(nèi)在要求。法治是一種治國方略,是依法辦事的原則,是將國家權(quán)力的行使和社會成員的活動納入完備的法律規(guī)則系統(tǒng)。法治的政治基礎(chǔ)是民主政治,其根本意義在于制約國家權(quán)力,以確認(rèn)和保障公民的權(quán)利和自由,實現(xiàn)公民對國家和社會事務(wù)的管理。法治的基本原則包括法律至上原則、人權(quán)保障原則、權(quán)力制約原則和正當(dāng)程序原則。

  法治要求對權(quán)力進行制約,要將權(quán)力關(guān)進“籠子”,而不是無邊界的恣意行使。法治內(nèi)在地要求對國家權(quán)力進行合理的分工和有效地制約。權(quán)力如何分配和制約是法治國家權(quán)力結(jié)構(gòu)的基本問題。能否實現(xiàn)法治,也取決于國家權(quán)力結(jié)構(gòu)中是否實行分工和制約。之所以強調(diào)權(quán)力的分工和制約,是因為法治的目的就在于運用法律防止國家權(quán)力的專橫、恣意和腐敗,保障公民的權(quán)利和自由。法治所強調(diào)的對國家權(quán)力進行制約,是權(quán)力之間的相互制約。讓權(quán)力之間相互監(jiān)督,是維護法的權(quán)威、保證國家權(quán)力的執(zhí)行者不違背法律的有力措施。法治原則特別強調(diào)對國家行政權(quán)力的制約,要求嚴(yán)格依法行政。因為行政機關(guān)執(zhí)掌著大量日常公共生活的組織指揮權(quán)能,代表公權(quán)力,能夠通過各種抽象和具體行政行為直接干預(yù)公民和社會組織的活動,行政權(quán)力行使的廣泛性、主動性和強制性、單方面性等都使得對行政權(quán)的約束成為法治的重點。

  習(xí)近平總書記在講話中指出:“要加強對權(quán)力運行的制約和監(jiān)督,把權(quán)力關(guān)進制度的籠子里,形成不敢腐的懲戒機制、不能腐的防范機制、不易腐的保障機制。”權(quán)力關(guān)進制度的籠子里,涉及“權(quán)力”和“制度”兩個關(guān)鍵詞。這些要被關(guān)進去的“權(quán)力”,指的是作為執(zhí)政黨及其政府以及各級官員手中擁有的公共權(quán)力。這個要關(guān)住權(quán)力的“制度”是習(xí)近平總書記所強調(diào)的“不敢腐的懲戒機制、不能腐的防范機制、不易腐的保障機制”。把權(quán)力關(guān)進制度的籠子里,既是對權(quán)力與制度關(guān)系的形象概括,也是回歸權(quán)力本質(zhì)的必然要求。權(quán)力是人民賦予的,行使權(quán)力必須為人民服務(wù)、對人民負(fù)責(zé)并自覺接受人民監(jiān)督,為政清廉才能取信于民,秉公用權(quán)才能贏得人心。

  36.某鄉(xiāng)政府通知所轄村村委會,要求村委會向每戶村民收取500元用于修建村文化活動中心,村民認(rèn)為修建文化活動中心的決定沒有通過他們討論同意,不愿交款。村委會告知村民,如不按期交款,就不發(fā)放防洪工程補助款。村民對此強烈不滿,欲罷免村委會成員。請結(jié)合上述材料,根據(jù)現(xiàn)行憲法和法律回答下列問題:

 ?。?)鄉(xiāng)政府要求村委會向村民收費的做法是否合法,為什么?

  【參考答案】鄉(xiāng)政府要求村委會向村委收費的做法不合法。村委會是我國的基層群眾性自治組織,是實行自我管理、自我教育、自我服務(wù)的社會組織,具有基層性、群眾性、自治性的特點。在性質(zhì)上,村委會不是一級政權(quán)機關(guān)。《村民委員會組織法》規(guī)定:鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府對村民委員會的工作給予指導(dǎo)、支持和幫助,但是不得干預(yù)依法屬于村民自治范圍內(nèi)的事項。村民委員會協(xié)助鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府開展工作。本題中,村里是否修建村文化活動中心,是村民自治范圍內(nèi)的事項,鄉(xiāng)政府無權(quán)干涉。鄉(xiāng)政府強行要求村委會收費的做法是不合法的。

 ?。?)村民欲罷免村委會成員,需經(jīng)過何種程序?

  【參考答案】《村民委員會組織法》規(guī)定:本村五分之一以上有選舉權(quán)的村民或者三分之一以上的村民代表聯(lián)名,可以提出罷免村民委員會成員的要求,并說明要求罷免的理由。被提出罷免的村民委員會成員有權(quán)提出申辯意見。罷免村民委員會成員,須有登記參加選舉的村民過半數(shù)投票,并須經(jīng)投票的村民過半數(shù)通過。

 ?。?)談?wù)勅绾瓮晟妻r(nóng)村基層群眾自治制度?

  【參考答案】進一步完善基層群眾自治制度的主要途徑有:第一,尊重憲法和法律規(guī)定的關(guān)于基層群眾自治組織的自治權(quán)和法律地位,避免將其當(dāng)做人民政府的派出機關(guān)。第二,提高基層群眾自治組織干部的素質(zhì)。第三,幫助基層群眾自治組織增加經(jīng)濟來源。第四,搞好基層群眾自治組織的制度建設(shè),規(guī)范自治組織的行為。第五,拓寬基層群眾自治組織的途徑和形式。

  37.試以人權(quán)司法保障的角度,論述憲法關(guān)于人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)在辦理刑事案件中相互關(guān)系的規(guī)定。

  【參考答案】《憲法》規(guī)定,人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)辦理刑事案件,應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)、互相配合,互相制約,以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律。這是一項重要的憲法原則。

  人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)的分工負(fù)責(zé)主要表現(xiàn)在:除人民檢察院依法自行偵查的案件及當(dāng)事人自訴案件外,在辦理刑事案件時,公安機關(guān)負(fù)責(zé)對案件的偵查、預(yù)審、執(zhí)行逮捕、依法執(zhí)行判決,人民檢察院負(fù)責(zé)批準(zhǔn)逮捕、審查起訴和出庭公訴、抗訴,人民法院負(fù)責(zé)審判。刑事訴訟法對三機關(guān)各自的工作分工作出詳細(xì)的規(guī)定,各司其職、各盡其責(zé),避免互相推諉扯皮或爭奪管轄權(quán)。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)的互相配合主要表現(xiàn)在:每一機關(guān)的工作依法完成后移交下一個環(huán)節(jié)的工作機關(guān)時,都能依法順利接受并開始新環(huán)節(jié)的工作。每一個機關(guān)在工作上需要另一機關(guān)協(xié)助時,能依法在職權(quán)范圍內(nèi)協(xié)助。例如,人民法院決定逮捕犯罪嫌疑人或?qū)ψ锓笀?zhí)行某些刑罰要由公安機關(guān)執(zhí)行,人民法院執(zhí)行死刑可要求公安機關(guān)派警察維護秩序等等?;ハ嗯浜媳砻嫒龣C關(guān)雖然職責(zé)不同,但目的和任務(wù)是一致的,適用的法律和執(zhí)行的政策是一致的。三機關(guān)在辦理刑事案件時,既不能互相對立,又必須堅持原則,嚴(yán)格依照法律,密切配合,以切實保證懲罰犯罪,保障公民的合法權(quán)益。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)的互相制約主要表現(xiàn):三機關(guān)通過各自的工作發(fā)現(xiàn)另外機關(guān)的工作問題,可提出建議要求其糾正。通過下一階段的工作審查前一階段工作是否存在問題,并作出相應(yīng)的處理。具體表現(xiàn)在:公安機關(guān)在偵查過程中,需要逮捕犯罪嫌疑人時要經(jīng)過人民檢察院審查批準(zhǔn),對不予批準(zhǔn)的,公安機關(guān)認(rèn)為有錯誤的,可以要求復(fù)議以及向上級人民檢察院要求復(fù)核。人民檢察院對公安機關(guān)偵查終結(jié)移送起訴的案件,進行審查,決定是否起訴。犯罪事實不清、證據(jù)不足的,可以退回公安機關(guān)補充偵查或自行偵查。在辦理案件中發(fā)現(xiàn)公安機關(guān)有違法情況,即通知公安機關(guān)予以糾正。公安機關(guān)對人民檢察院的決定認(rèn)為有錯誤的,可以要求復(fù)議,以及要求上一級檢察機關(guān)復(fù)核。人民法院對人民檢察院提起公訴的案件,經(jīng)審判,根據(jù)具體情況和法律作出有罪、無罪的判決。人民檢察院認(rèn)定判決有錯誤的,可以提起抗訴。對發(fā)生法律效力的判決,人民檢察院認(rèn)為有錯誤的,可以依照審判監(jiān)督程序通過抗訴引起再審。通過互相制約,可以糾正錯誤,避免冤假錯案,避免放縱罪犯。分工負(fù)責(zé)、互相配合和互相制約三者密切相關(guān)。只有分工負(fù)責(zé),才能互相配合,互相制約;只有互相制約才能保證辦案質(zhì)量。實行分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約,才能發(fā)揮三機關(guān)的整體功能,防止主觀片面和濫用權(quán)力,保證準(zhǔn)確有效地適用法律,以及保護公民的合法權(quán)益。

  38.違令者,笞五十,謂令有禁制而律無罪名者,別式,決一等,議曰“令有禁制”,謂《儀制令》,避責(zé),去避,律無罪名,違者,得笞五十“別式減一等”,謂《禮部才》“五品以上服,六品以下服”,違式立而服色者,笞四十,是行,別式減一等。運用法律史相關(guān)知識回答下列問題:

 ?。?)材料中律文的主要規(guī)定是什么?

  【參考答案】該材料規(guī)定的意思是:唐朝令、式中禁止且律有相應(yīng)規(guī)定的行為,按照律的規(guī)定處罰。唐令、式中禁止但是律無相應(yīng)規(guī)定的行為,以“笞五十”或“減一等”即笞四十,被追究刑事責(zé)任。

 ?。?)律文與疏議之間是何關(guān)系?

  【參考答案】疏議是對律文進行逐條逐句的疏證解釋,與律文具有同等的法律效力。疏議不但對主要的法律原則和制度從歷史上尋根溯源,敘其沿革,而且引證儒家經(jīng)典作為律文的理論根據(jù)。疏議貫通相關(guān)律文,使松散的律文之間形成嚴(yán)密的網(wǎng)絡(luò),從而形成了相互照應(yīng)、相互聯(lián)系的有機整體。疏議使概括性的法律條文細(xì)密化。疏議拾遺補闕,解釋疑難,因而,疏議實際上成為第二次立法。

 ?。?)唐代的律令式三者是何關(guān)系?

  【參考答案】唐朝法律形式主要為律、令、格、式四種。律是關(guān)于定罪量刑的基本法典;令是有關(guān)國家政權(quán)組織制度與行政管理活動的法規(guī),涉及的范圍較為廣泛;式是國家機關(guān)的公文程式和活動細(xì)則,具有行政法規(guī)性質(zhì)。律、令、式彼此既相互聯(lián)系,又發(fā)揮著不同的作用,對復(fù)雜的社會關(guān)系起到了綜合調(diào)整的重要作用。其中,令、式是從積極方面規(guī)定國家機關(guān)和官民人等應(yīng)當(dāng)遵行的制度、準(zhǔn)則和規(guī)范,律則從消極方面規(guī)定違反令、式以及其他—切犯罪的刑罰制裁,即“—斷千律”。幾種法律形式并用,使法律的運用既有相對穩(wěn)定性,又有—定靈活性,形成一個周密的法律體系。

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